Kolejna nowelizacja Prawa zamówień publicznych ! – cz. 3

Na posiedzeniu w dniu 25 lipca 2014 r. Sejm przyjął kolejną nowelizację Prawa zamówień publicznych. Zmiany te mają charakter istotny, znaczna ich część była zresztą od dawna postulowana przez praktyków prawa zamówień publicznych. Ustawa zmieniającą była już przedmiotem obrad Senatu, przy czym wprowadzone zmiany w dniu 7 sierpnia 2014 r. mają charakter formalny, nie ingerując w zasadniczą treść nowej ustawy.

Wśród najważniejszych zmian należy wskazać na:

7. Rażąco niska cena

Dokonano zmiany art. 90 Prawa zamówień publicznych, wskazując, że cena oferty wydaje się być rażąco niska w szczególności wtedy, gdy jest niższa o 30 % od wartości zamówienia lub średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert. W takim przypadku zamawiający ma obowiązek zwrócić się do wykonawców o udzielenie wyjaśnień, w tym złożenie dowodów dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny, w szczególności w zakresie:

1)    oszczędności metody wykonania zamówienia

2)    wybranych rozwiązań technicznych

3)    wyjątkowo sprzyjających warunków wykonywania zamówienia dostępnych dla wykonawcy

4)    oryginalności projektu wykonawcy

5)    kosztów pracy, których wartość przyjęta do ustalania ceny nie może być niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę

6)    pomocy publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów.

Dodatkowo nowe przepisy wprost przewidują, iż obowiązek wykazania, że oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny, spoczywa na wykonawcy. Dodano także przepisy, które reguluję tę kwestię w postępowaniu przed KIO i przed sądem okręgowym. I tak, przed KIO ciężar ten spoczywa na:

1)    wykonawcy, który złożył ofertę, jeżeli jest stroną lub uczestnikiem postępowania odwoławczego,

2)    zamawiającym, jeżeli wykonawca, który złożył ofertę, nie jest uczestnikiem postępowania.

Przed sądem okręgowym ciężar spoczywa na:

1)    wykonawcy, który złożył ofertę, jeżeli jest strona postępowania albo interwenientem,

2)    zamawiającym, jeżeli wykonawca, który złożył ofertę, nie jest stroną postępowania albo interwenientem.

Kolejna nowelizacja Prawa zamówień publicznych ! – cz. 2

Na posiedzeniu w dniu 25 lipca 2014 r. Sejm przyjął kolejną nowelizację Prawa zamówień publicznych. Zmiany te mają charakter istotny, znaczna ich część była zresztą od dawna postulowana przez praktyków prawa zamówień publicznych. Ustawa zmieniającą była już przedmiotem obrad Senatu, przy czym wprowadzone zmiany w dniu 7 sierpnia 2014 r. mają charakter formalny, nie ingerując w zasadniczą treść nowej ustawy.

Wśród najważniejszych zmian należy wskazać na:

1.    Potencjał podmiotów trzecich

W art. 26 ust. 2b Prawa zamówień publicznych zmieniono ostatnie wyrazy i po wejście w życie nowelizacji pisemne zobowiązanie do oddania wykonawcy do dyspozycji niezbędnych zasobów ma mieć miejsce na potrzeby wykonania zamówienia, a na okres korzystania z nich przy wykonaniu zamówienia.

Dodano do art. 26 Prawa zamówień publicznych ust. 2e, który wprowadza solidarną odpowiedzialność podmiotu, który zobowiązał się do udostępnienia zasobów z wykonawcą za szkodę zamawiającego powstała skutek nieudostępnienia tych zasobów, chyba że za nieudostępnienie zasobów nie ponosi winy.

2.    Wymóg zatrudniania osób na podstawie umowy o pracę

W art. 29 ust. 4 Prawa zamówień publicznych dodano kolejny punkt, zgodnie z którym zamawiający może określić w opisie przedmiotu zamówienia wymagania związane z realizacją zamówienia, dotyczące zatrudnienia na podstawie umowy o pracę przez wykonawcę lub podwykonawcę osób wykonujących czynności w trakcie realizacji zamówienia na roboty budowlane lub usługi, jeżeli jest to uzasadnione przedmiotem lub charakterem tych czynności.

W konsekwencji powyższego także w SIWZ zgodnie z art. 36 ust. 2 pkt 9 lit. d Prawa zamówień publicznych, zamawiający miał obowiązek wskazać rodzaje czynności niezbędnych do realizacji zamówienia, których dotyczą wymagania zatrudnienia na podstawie umowy o pracę przez wykonawcę lub podwykonawcę osób wykonujących czynności w trakcie realizacji zamówienia.

3.    Nowe podstawy zatrzymania wadium

Nowelizacja dokonały zmiany problematycznego art. 46 ust. 4a Prawa zamówień publicznych. Podstawa zatrzymania wadium zaistnieje, gdy zamawiający wezwie wykonawcę, a ten z przyczyn leżących po jego stronie:

- nie złoży dokumentów lub oświadczeń

- nie złoży pełnomocnictw

- nie złoży listy podmiotów należących do tej samej grupy kapitałowej lub informacji o tym, że nie należy do grupy kapitałowej

- oraz gdy wykonawca nie wyrazi zgody na poprawienie omyłki, o której mowa w art. 87 ust. 2 pkt 3

- co powoduje brak możliwości wybrania oferty złożonej przez wykonawcę jako najkorzystniejszej.

Kontrowersje wzbudza w szczególności możliwość zatrzymania wadium, gdy wykonawca nie zgadza się na poprawienie omyłki: wykonawca, który uważa, że poprawa jest niezasadna i nie wyrażając zgody na jej poprawę, straci wadium.

Kolejna nowelizacja Prawa zamówień publicznych ! – cz. 1

Na posiedzeniu w dniu 25 lipca 2014 r. Sejm przyjął kolejną nowelizację Prawa zamówień publicznych. Zmiany te mają charakter istotny, znaczna ich część była zresztą od dawna postulowana przez praktyków prawa zamówień publicznych. Ustawa zmieniającą była już przedmiotem obrad Senatu, przy czym wprowadzone zmiany w dniu 7 sierpnia 2014 r. mają charakter formalny, nie ingerując w zasadniczą treść nowej ustawy.

Wśród najważniejszych zmian należy wskazać na:

1.    Usługi niepriorytetowe

Z art. 5 został usunięty ust. 5a, który umożliwiał  w przypadku usług niepriorytetowych wszczęcie postępowania w trybie negocjacji bez ogłoszenia lub w trybie zamówienia z wolnej niezależnie od tego czy wystąpiły wymienione w ustawie warunki do ich zastosowania.

Zamiast art. 5 ust. 5a dodano do ustawy art. 5a, który przewiduje, że w przetargach poniżej progów unijnych w przypadku usług nie priorytetowych znajduje zastosowanie odformalizowane postępowanie. Obowiązkiem zamawiającego jest zamieszczenie ogłoszenia na stornie internetowej oraz w BIP, podając termin składania ofert, opis przedmiotu zamówienia oraz kryteria oceny ofert. Po udzielenie zamówienia, należy podać dane wybranego wykonawcy w ogłoszeniu.

2.    Tajemnica przedsiębiorstwa

Zgodnie z nowym brzemieniem art. 8 ust. 3 Prawa zamówień publicznych, wykonawca zastrzegając, iż część oferty stanowi tajemnicę przedsiębiorstwa, ma obowiązek tę okoliczność wykazać.

3.    Zmiana w zakresie podstaw wykluczenia

Ustawodawca usunął pkt 1 i 1a z art. 24 ust. 1 Prawa zamówień publicznych (w konsekwencji także m.in. art. 24a) i w zamian dodał nowy ust. 2a do art. 24. W świetle nowego przepisu, zamawiający będzie mógł wykluczyć z postępowania wykonawcę, który w okresie 3 lat przed wszczęciem postępowania, w sposób zawiniony poważnie naruszył obowiązki zawodowe, w szczególności, gdy wykonawca w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa nie wykonał lub nienależycie wykonał zamówieni, co zamawiający jest w stanie wykazać za pomocą dowolnych środków dowodowych. Istotne jest, że tę podstawę wykluczenia zamawiający musi przewidzieć już w ogłoszeniu o zamówieniu lub w SIWZ.

Wykonawca może jednak bronić się przed wykluczeniem, o ile udowodni zamawiającemu, że podjął konkretne środki techniczne, organizacyjne i kadrowe, które mają zapobiec zawinionemu i poważnemu naruszeniu obowiązków zawodowych w przyszłości oraz naprawił szkody powstałe w wyniku naruszenia obowiązków zawodowych lub zobowiązał się do ich naprawienia.

Nowy przepis jest więc pełen pojęć nieostrych, ocennych. Nie wiadomo też w którym momencie wykonawca ma bronić się przed wykluczeniem – czy po otrzymaniu zawiadomienia o wykluczeniu (a co z wniesieniem odwołania?) czy też zamawiający będzie wcześniej informował wykonawcę o zamiarze wykluczenia go z postępowania i wzywał do wyjaśnień.