Dzielenie przez zero przy ocenie ofert

W ostatnim wpisie wskazywałam na dopuszczalność zaoferowania ceny 0 zł przez wykonawcę. Jeśli jednak wykonawca zaoferuje cenę w tej wysokości i uznamy, że nie jest ona rażąco niska, może pojawić się problem z porównaniem ofert. Często bowiem zdarza się, że przy sposobie oceny kryterium ‘cena’ zamawiający podaje wzór. Najczęściej stosowany jest wzór, który w mianowniku zawiera cenę ocenionej oferty, a w liczniku iloczyn najniższej ceny spośród ocenianych ofert oraz liczby 100. Jeśli więc najniższa cena wynosi 0, to oceniając oferty i stosując ten wzór należy dokonać dzielenia przez 0, które jak wiadomo jest niedopuszczalne. W takiej właśnie sprawie wypowiedziała się Krajowa Izba Odwoławcza, gdyż odwołując podniósł, że postępowanie powinno być unieważnione z uwagi na niemożliwą do usunięcia wadą uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego (art. 93 ust. 1 pkt 7 Prawa zamówień publicznych).

W wyroku z dnia 3 stycznia 2012 r., sygn. KIO 2725/11, Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła m.in., że nie jest możliwym w drodze wykładni zniwelowanie stwierdzonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia nieprawidłowości w zakresie dotyczącym sposobu porównania ofert w kryterium ‘cena’. Błąd ten ma charakter w fazie oceny ofert nieusuwalny i jedynym możliwym w kontekście zasady wyrażonej w art. 7 ust. 1 P.z.p. rozstrzygnięciem jest unieważnienie postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 Prawa zamówień publicznych. Izba wskazała, że w realiach rozpoznawanej sprawy zamawiający sporządził kryteria oceny ofert, które obiektywnie nie mogą zostać zastosowane. Dalej podkreślono, iż zamawiający powinien przygotowując postępowanie uwzględnić specyfikę przedmiotu zamówienia i ustalić w specyfikacji istotnych warunków zamówienia kryteria oceny ofert pozwalające porównanie ofert także wówczas, gdy wykonawca zaoferuje cenę 0 zł. Takie rozwiązania są w praktyce stosowane np. w siwz w sprawie o sygn. akt KIO 2542/11 (wyrok z dnia 8 grudnia 2011 r.) zamawiający określił wzór, w którym przewidział dodanie w liczniku i mianowniku wartości 0,01 umożliwiając tym samym dokonanie działań matematycznych w sytuacji zaoferowania ceny 0 zł.

Przygotowują specyfikację istotnych warunków zamówienia warto więc rozważyć czy zastosować jakikolwiek wzór w przypadku oceny kryterium ‘cena’, a jeśli tak, to skonstruować go w taki sposób, który umożliwi wybór oferty nawet wtedy, gdy cena wynosi 0 zł.