Wniesienie
odwołania przez wykonawców niejednokrotnie powoduje wątpliwości u wykonawców w
zakresie obowiązku wniesienia wadium. Warto więc wskazać w jaki sposób powinien
zachować się wykonawca w takim przypadku.
Przede
wszystkim wadium powinno być wniesione na
cały okres związania ofertą. Brak wniesienia wadium skutkuje wykluczeniem wykonawcy
z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 2 Prawa zamówień publicznych.
Może się więc zdarzyć, że na skutek wniesienia odwołania, wadium straci ważność
zanim zamawiający ostatecznie dokona wyboru najkorzystniejszej oferty.
Co
istotne, zgodnie z art. 182 ust. 6 Prawa zamówień publicznych, w przypadku
wniesienia odwołania po upływie terminu składania ofert bieg terminu związania
ofertą ulega zawieszeniu do czasu ogłoszenia przez Izbę orzeczenia. Przepis ten dotyczy jednak zawieszenia biegu terminu związania
ofertą, a nie terminu ważności wadium. Zawieszenie
terminu związania ofertą nie skutkuje zatem zarazem zawieszeniem ważności
wadium, czyli wniesienie odwołania nie przedłuża ważności wadium, o czym
należy pamiętać.
Co do zasady, zgodnie z art. 46 ust. 1 Prawa zamówień
publicznych, zamawiający po wyborze
najkorzystniejszej oferty lub unieważnieniu postępowania ma obowiązek zwrócić wadium wszystkim wykonawcom, za wyjątkiem wykonawcy, którego oferta
została wybrana jako najkorzystniejsza. W praktyce więc w chwili wnoszenia
odwołania po upływie terminu składania ofert tylko jedna oferta jest zabezpieczona
wadium – oferta wykonawcy wybrana jako najkorzystniejsza (temu wykonawcy
zamawiający zwraca wadium niezwłocznie po zawarciu umowy w sprawie zamówienia
publicznego zgodnie z art. 46 ust. 1a Prawa zamówień publicznych). Taki stan jest
wyjątkiem od zasady ciągłości zabezpieczenia wadium w toku całego terminu
związania ofertą. Potwierdza to treść art. 85 ust. 4 Prawa zamówień
publicznych, który stanowi, że jeżeli
przedłużenie terminu związania ofertą dokonywane jest po wyborze oferty
najkorzystniejszej, obowiązek wniesienia nowego wadium lub jego przedłużenia
dotyczy jedynie wykonawcy, którego oferta została wybrana jako
najkorzystniejsza. Nawet więc jeśli
następuje przedłużenie terminu związania ofertą w stosunku do wszystkich
wykonawców, to wadium ma obowiązek wnieść jedynie ten wykonawca, którego oferta
została wybrana jako najkorzystniejsza.
Po rozstrzygnięciu odwołania (wydanie przez Krajową
Izbę Odwoławczą wyroku lub postanowienia kończącego postępowanie), zamawiający żąda ponownego wniesienia wadium
przez wykonawcę, któremu to wadium zwrócono, jeżeli w wyniku rozstrzygnięcia odwołania
jego oferta została wybrana jako najkorzystniejsza (art. 46 ust. 3 Prawa
zamówień publicznych). Wadium wnosi więc
ponownie ten wykonawca, który pierwotnie złożył ofertę, która nie została
wybrana jako najkorzystniejsza, ale na skutek odwołania oferta ta po ponownym
badaniu i ocenie ofert została uznana jako najkorzystniejsza. Co istotne,
uprawnienia zamawiającego do ponownego żądania wadium nie można interpretować rozszerzająco poprzez możliwość żądania
wniesienia wadium przez wszystkich pozostałych wykonawców, biorących udział
w postępowaniu (wyrok KIO 1988/13).
Warto także zwrócić uwagę na dość rygorystyczny wyrok
Krajowej Izby Odwoławczej, w którym stwierdzono, że art. 46 ust. 3 Prawa zamówień publicznych obliguje zamawiającego do
żądania ponownego wniesienia wadium przez wykonawcę, ale tylko przez wykonawcę, któremu zamawiający zwrócił wadium na podstawie
art. 46 ust. 1 P.z.p., czyli po wyborze oferty najkorzystniejszej lub
unieważnieniu postępowania. W rozpoznawanym postępowaniu zamawiający nie
dokonał zwrotu wadium, gdyż ubezpieczeniowa gwarancja wadialna odwołującego
wygasła ze względu na upływ czasu, na który była wystawiona. Wobec tego
zamawiający nie mógł zastosować się do art. 46 ust. 3 P.z.p. i zażądać ponownego
wniesienia wadium od odwołującego (KIO 1404/14). W świetle tego orzeczenia, jeśli
wykonawcy wadium nie zostało zwrócone (np. była to gwarancja ubezpieczeniowa, a
nie gotówka), to zamawiający nie ma obowiązku wezwać wykonawcy do ponownego
wniesienia wadium, lecz to sam wykonawca, z własnej inicjatywy powinien ponownie
zabezpieczyć ofertę wadium. Natomiast wykonawca,
któremu zwrócono wadium nie jest zobowiązany po wydaniu wyroku na jego korzyść
do wniesienia z własnej inicjatywy wadium (wyrok KIO 163/12).
Podsumowując, w przypadku wniesienia odwołania,
wykonawca musi szczególną dbałość wykazać co ustalenia swojego obowiązku
wniesienia wadium, gdyż brak należycie wniesionego wadium będzie skutkował jego
wykluczeniem z postępowania.
Brak komentarzy:
Prześlij komentarz