Niedawno spotkałam się z sytuacją, w której zamawiający
wykluczył wykonawcę, będącego spółką jawną, z postępowania z powodu
nieprzedłożenia zaświadczeń o niezaleganiu z uiszczeniem podatków wystawionych
odrębnie na rzecz każdego wspólnika spółki (wykonawca przedstawił wyłącznie zaświadczenie
wystawione na rzecz spółki). Zamawiający bowiem uważał, że spółka jawna
zobowiązana jest przedstawić zaświadczenia o niezaleganiu z uiszczeniem
podatków przez tę spółkę, jak również odrębnie przez wspólników tej spółki. Jak
się wydaje, decyzja zamawiającego była błędna, co potwierdza stanowisko Urzędu Zamówień Publicznych. Stanowisko to odnosi się co prawda do przepisów
nieobowiązującego już rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 7 kwietnia
2004r. w sprawie rodzajów dokumentów potwierdzających
spełnienie warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego,
jakich może żądać zamawiający od wykonawcy (Dz. U. z 2004r. Nr 71
Poz. 644 i 645), niemniej § 3 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia
19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U.
poz.231) ma takie samo brzmienie jak § 1 ust. 1 pkt 6 nieobowiązującego już
rozporządzenia. Pomimo wejścia w życie nowych rozporządzeń, treść przepisu odnosząca
się do zaświadczenia o niezaleganiu z uiszczaniem podatków pozostaje
niezmienna.
W swoim stanowisku Urząd Zamówień Publicznych
wskazał, że zwrócił się z prośbą o interpretację prawną do
Ministra Finansów. W piśmie z dnia 18 stycznia 2005r. (sygn:
SP1-8/063-1/SŻ-1/05/PZ) Minister Finansów wskazał, iż "spółka
jawna pomimo braku osobowości prawnej, na gruncie przepisów prawa podatkowego
jest odrębnym od każdego ze wspólników tej spółki podmiotem praw i obowiązków
podatkowych. Wynika to z definicji podatnika zawartej w art. 7 § 1 ustawy z
dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926 ze zm.),
który stanowi, iż podatnikiem jest także jednostka organizacyjna nie
posiadająca osobowości prawnej podlegająca na mocy ustaw podatkowych
obowiązkowi podatkowemu. Wspólnik spółki jawnej, na gruncie przepisów ustawy o
podatku dochodowym od osób fizycznych jest niezależnym od spółki podmiotem praw
i obowiązków podatkowych. Poszczególni wspólnicy spółki są więc podatnikami
podatku dochodowego od osób fizycznych, spółka jawna jest natomiast podatnikiem
np. podatku o towarów i usług. Wspólnik spółki jawnej nie jest podatnikiem VAT,
a więc oczywistym jest, że nie będzie zalegał w tym podatku - w zakresie
zaświadczeń wspólnika ta kwestia jest bezprzedmiotowa. Zatem wystawione przez
naczelnika urzędu skarbowego zaświadczenie o niezaleganiu w podatkach przez
poszczególnych wspólników spółki jawnej nie oznacza, iż spółka ta nie posiada
zaległości podatkowych. (...) Należałoby zatem uznać, że w przypadku spółki
jawnej, składając ofertę w przetargu publicznym, spółka ta powinna przedstawić
zaświadczenie o niezaleganiu w podatkach przez spółkę oraz odrębnie przez
wspólników tej spółki."
W swojej opinii Minister Finansów wyraźnie wskazał więc, iż spółka
jawna pomimo braku osobowości prawej jest odrębnym, od każdego z jej
wspólników, podmiotem praw i obowiązków podatkowych. Tym samym, istnieje
możliwość wydania w stosunku do niej zaświadczenia o nie zaleganiu z uiszczaniem
podatków, które ma charakter odrębny w stosunku do zaświadczenia wydawanego
wspólnikom tej spółki. Przedstawienie zaświadczenia o niezaleganiu w podatkach
każdego ze wspólników spółki jawnej nie stanowi dowodu na fakt, iż sama spółka
nie posiada zaległości podatkowych.
Zarazem jednak Urząd Zamówień Publicznych podkreśla wyraźnie, że nie można zgodzić się z opinią Ministra
Finansów, że wykonawca będący spółką jawną powinien w celu potwierdzenia, że
nie zachodzą względem niego okoliczności skutkujące wykluczeniem z postępowania
określone w art. 24 ust. 1 pkt 3 ustawy przedstawić zarówno zaświadczenie o
niezaleganiu w podatkach przez samą spółkę, jak i odrębnie przez wspólników tej
spółki. Przepis art. 24 ust. 1 pkt 3 ustawy wyraźnie wskazuje, iż z
postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawców, którzy zalegają z uiszczeniem podatków. Zamawiający w
ramach postępowania sprawdza więc, czy wykonawca nie posiada zaległości
podatkowych. Przez wykonawcę należy rozumieć osobę fizyczną, osobę prawną albo
jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, która ubiega się o
udzielenie zamówienia publicznego, złożyła ofertę lub zawarła umowę w sprawie
zamówienia publicznego (art. 2 pkt 11 ustawy). W omawianej sytuacji bezspornym jest to, że wykonawcą jest spółka jawna
jako przedsiębiorca odrębny od swoich wspólników. Tym samym, to spółka jawna będąca wykonawcą powinna
przedstawić zaświadczenie o nie zaleganiu z uiszczaniem podatków. Żaden
przepis ustawy nie przewiduje obowiązku wykluczenia z postępowania spółki
będącej wykonawcą w sytuacji, gdy jej wspólnicy zalegają z uiszczaniem
podatków. Wykonawca będący spółką jawną nie ma obowiązku przedstawiania
zaświadczenia o nie zaleganiu z uiszczaniem podatków przez jej wspólników. Tym
bardziej, co należy wyraźnie podkreślić, tego rodzaju zaświadczenie nie stanowi
dokumentu potwierdzającego, iż sama spółka nie zalega z uiszczaniem podatków.
Powyższy pogląd potwierdza Krajowa Izba Odwoławcza: W przypadku spółki jawnej, składając ofertę
w przetargu publicznym, należy przedstawić zaświadczenie o niezaleganiu w
podatkach przez spółkę. Spółka jawna pomimo braku osobowości prawej jest
odrębnym, od każdego z jej wspólników, podmiotem praw i obowiązków podatkowych (wyrok
Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 listopada 2009 r, sygn. akt KIO/UZP
1432/09).
Podsumowując, wykonawca będący spółką jawną w celu potwierdzenia,
iż nie zalega z uiszczaniem podatków powinien przedstawić odpowiednie
zaświadczenie wydane przez właściwego naczelnika urzędu skarbowego odnoszące
się do samej spółki jawnej, a nie jej wspólników.
Brak komentarzy:
Prześlij komentarz