Art. 26 ust. 2b Prawa zamówień
publicznych – pomimo iż obowiązuje już kilka lat – nadal budzi kontrowersje, w
szczególności jeśli chodzi o udostępnianie wiedzy i doświadczenia przez
podmioty trzecie. Jak się wydaje, w orzecznictwie ugruntowany jest pogląd, że
podmiot trzeci musi brać udział w wykonywaniu zamówienia, ale wątpliwości budzi
już na czym ów udział ma polegać.
Jak się wydaje, można przyjąć,
że w przypadku zamówień na usługi, forma
uczestnictwa może mieć bardzo różne postacie: Wykazanie
spełniania warunku wiedzy i doświadczenia może być realizowane za pomocą
określonych osób związanych z podmiotem udostępniającym wykonawcy ten zasób.
Trzeba mieć na względzie, że wiedza i doświadczenie mogą być czerpane zarówno w
wyniku udostępnienia niematerialnych składników przedsiębiorstwa (np. know-how, goodwill), jak i określonego personelu związanego z
podmiotem udostępniającym omawiane zasoby. W drugim z wyróżnionych
przypadków czynnik ludzki stanowi niejako nośnik udostępnionej wiedzy i
doświadczenia. W ten sposób realizowane są najczęściej wskazywane przez
wykonawców formy udostępniania tego zasobu (KIO 863/15). Formą uczestnictwa
może być także doradztwo i konsultacje (KIO 451/15). Możliwe jest także uznanie
za realne dysponowanie potencjałem podmiotów trzecich, gdy z treści
zobowiązania wynika, iż zasoby wiedzy i doświadczenia będą wykorzystane poprzez
koordynowanie i nadzorowanie każdego
wyjazdu oraz poprzez przekazanie pracowników - kierowców na etapie realizacji
zamówienia. "Koordynacja",
"nadzorowanie" i "przekazanie pracowników" świadczy o tym,
iż podmiot trzeci udostępniający zasoby będzie aktywnie brał udział w
realizacji przedmiotowego zamówienia w sposób zorganizowany i ciągły (KIO 2324/14).
Natomiast w przypadku zamówień na roboty budowlane konieczne
jest uczestnictwo podmiotu trzeciego jako podwykonawcy,
a więc powołanie się na dostęp do konsultacji, doradztwa itp. nie będzie uznany
za wykazanie realnego dysponowania potencjałem (KIO 2685/14).
Co istotne, wykonawca może
wykazywać realne dysponowanie potencjałem podmiotów trzecich za pomocą dowolnych środków dowodowych, a tzw.
zobowiązanie jest jedynie jednym z nich (KIO 2791/14). Przykładowo Krajowa Izba
Odwoławcza uznała, że treść zobowiązań podmiotów wskazująca zakres
udostępnianych zasobów - posiadana wiedza i doświadczenie niezbędne do
wykonania zamówienia w trakcie całego okresu trwania zamówienia, sposób
wykorzystania zasobów przez wykonawcę przy wykonywaniu zamówienia - udział w
realizacji zamówienia przez konsultacje i doradztwo, a przede wszystkim
podwykonawstwo robót budowlanych i technologicznych, odpowiada treści przepisu
art. 26 ust. 2b p.z.p (KIO 2791/14).
Brak komentarzy:
Prześlij komentarz